【2019年第6期】企业未按法律规定缴纳社会保险的法律风险

原创作者：林惠怡

审稿人：张莉明

   购买社会保险是企业不可规避的义务，享受工伤、医疗（生育）、失业、养老保险待遇是劳动者的合法权益。那么，您是否知道社保费用应该怎么缴、缴多少、未缴或没有足额缴纳社保费用的法律责任？

一、缴纳社保是企业的法定义务

《中华人民共和国社会保险法》明确规定，用人单位具有为劳动者购买社会保险的法定义务，即用人单位应于用工之日起三十日内，向社会保险经办机构申请购买职工社会保险。

若用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可依法解除劳动合同，要求单位支付经济偿金并补缴社保。

若劳动者拒绝单位为其购买社保的，用人单位可于用工之日起三十日内解除与劳动者的劳动合同，避免不必要的经济损失。另外，劳动者与用人单位约定不缴纳社保、领取社保补贴的协议因违反法律强制性规定而无效，依法不能免除用人单位向社会保险经办机构履行缴纳社保的法定义务。若单位能证明已付薪酬结构中包含社保补助一项，并列明具体金额的，可要求劳动者返还，单位可以通过提供员工签名确认的工资表进行举证。

（1）法律法规

《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。

《劳动合同法》第三十八条第一款第三项，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。

《劳动合同法》第四十六条第一项，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。

《中华人民共和国劳动法》第七十二条，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。

（2）案例：

案件来源：(2018)陕0102民初5927号民事判决书

原告：杜某

被告：S公司

基本案情：

2013年5月至2018年5月期间，杜某于S公司就职，杜某与S公司所签劳动合同于2018年5月30日到期。因S公司未替杜某购买社保，杜某于2018年5月28日向S公司发出解除劳动合同通知函，并于2018年5月29日向劳动仲裁委申请劳动仲裁，仲裁请求：1.要求S公司补缴杜某就职期间应缴的社保费用；2.解除劳动合同经济补偿金137500元。

S公司于本案中提起反诉，反诉请求：要求杜某返还2013年5月至2018年4月止的社保补贴金额32941元。S公司辩称其未给杜某购买社保是基于双方已约定将企业应缴社保部分费用以工资形式补助给杜某，自2013年至2018年5月合计已支付社保补贴33855元。

仲裁裁决结果为：

1. S公司应于裁决生效后30日内按照社会保险经办机构核准的数额为杜某补缴社保；

2. 杜某返还S公司社保补贴21700元；

3. 驳回杜某的其他诉讼请求。

因仲裁裁决认定杜某与S公司劳动关系尚未解除，不支持杜某经济补偿金的主张，后杜某不服仲裁裁决，向人民法院提起诉讼。

诉讼请求如下：

1. 判令S公司支付经济补偿金137500元；

2.判令杜某无需向S公司返还社保补贴21700元。

本案焦点：

1.杜某月工资是否包含社保补助，杜某应否返还及返还金额；

2.S公司是否应向杜某支付经济补偿金，支付金额如何认定。

法院观点：

第一，本案杜某与S公司于劳动合同书中约定工资由基本工资+岗位工资+各种津贴补助+加班工资+社会保险补助，但鉴于杜某并未于2013年5月至2015年12月的工资表中签字，故S公司主张的2013年至2015年12月期间的社保补助金11380元，不予支持。2016年1月至2018年5月期间，S公司制作的工资明细中列明工资构成包含了社保补助一项，每月金额为775元，杜某于S公司制作的工资表上签字确认，应视为杜某已收社保补助费用。因双方约定不缴纳社保是违反法律规定的、无效的，S公司仍应为杜某补缴社保。基于公平原则，杜某应返还S公司支付的社保补助22475元。

第二，因S公司于杜某任职期间均未为其购买社保，违反法律强制性规定，杜某随时有权要求解除合同及主张经济补偿金。经济补偿金以劳动者与劳动合同解除前12个月平均工资作为计算基数进行计算。

法院判决：

1.S公司于本判决生效后10日内向杜某支付经济补偿金9463.69元；

2.杜某于本判决生效后10日内向S公司返还社保补助22475元。

二、 职工工伤，企业未缴社保的法定责任

企业没有为职工缴纳社会保险的，当员工遭遇工伤时，企业应承担职工工伤带来的民事赔偿责任，企业应及时为职工购买社会保险，或漏缴后及时补缴，防患于未然，通过购买社会保险的方式分散企业风险。

（1）法律法规

根据《广东省工伤保险条例》第五十七条，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。

（2）案例：

案件来源：(2018)粤0784民初1276号

原告：黄某

被告：N店

基本案情：

黄某是N点的员工，岗位为送货员，双方没有签订劳动合同，N店没有为黄某办理社会保险。2014年12月31日，黄某驾驶车辆为N点运送鸡鹅等家禽时发生交通事故并受伤，受伤当日送鹤山市人民医院治疗，花费医疗费764.90元，后送到佛山市中医院住院治疗，至2015年1月15日出院，共住院15日，花费医疗费76884.84元。黄某出院后多次到佛山市中医院门诊治疗，分别于2015年1月26日花费医疗费361.40元，于2015年2月9日花费380.80元，于2015年3月9日花费医疗费267.40元，于2015年4月20日花费医疗费138.30元，以上合共花费医疗费78797.64元。N店已支付黄某医疗费22500元。经鹤山市人力资源和社会保障局作出鹤人社工认[2017]A502号《工伤认定书》，认定黄某于2014年12月31日受到的伤害为工伤。

法院认为：

黄某为N店招用的员工，已形成事实的劳动关系。在本案中，黄某为N店招用的员工，但N店没有为黄某办理社会保险，即包括工伤保险，现黄某发生工伤，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第五十七条的规定，黄某因工伤产生的医疗费应由N店承担。现黄某共花费医疗费78797.64元，扣减N店已支付黄某的医疗费22500元，即N店还应支付医疗费56297.64元给黄某。

鉴于N店没有为黄某参加工伤保险，黄某发生工伤的，由N店按照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。即N店仍需向黄某支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金（三项合计120420元），停工留薪期工资24084元，住院护理费1200元，住院伙食补助费1050元，劳动能力鉴定费944.20元，交通费80元，以上八项费用合共147778.20元。

法院判决：

1.N店于本判决发生法律效力之日支付医疗费56297.64元给黄某；

2.N店于本判决发生法律效力之日支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、住院护理费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、交通费合共147778.20元给黄某。

三、职工工伤，企业未足额缴纳社保的法定责任

企业应遵守社会保险缴纳规则，未按职工实际工资待遇缴纳社保的，导致职工享受的工伤保险待遇降低，无法及时获得足额的医疗补助，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。职工应密切关注自身合法权利，避免受伤后错过最佳治疗时间。

（1）法律法规

根据《广东省工伤保险条例》第五十八条，用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。

《社会保险费征缴暂行条例》第十三条，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。

（2）案例：

案例来源：(2018)粤0705民初4061号

原告：C公司

被告：姚某

基本案情：

姚某是C公司的员工。2017年7月11日10时10分，姚某在开料场地风割一块宽1.5米、高2.8米、厚6毫米的钢板时，钢板突然倒下，撞到头部而导致受伤，随后被送往江门市××区中医院治疗，医院诊断为：1.额骨粉碎性骨折；2.左侧额部硬膜外血肿；3.额顶部皮肤软组织挫裂伤，2017年8月28日经江门市××区人力资源和社会保障局认定为工伤，2017年9月29日经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的劳动能力障碍程度为伤残十级。姚某工伤前的月平均工资为4906.41元，但C公司仅以3068.4元作为姚某每月应缴社保工资缴纳社保，没有足额为姚某缴纳工伤保险费。自姚某认定工伤后，社会保险基金管理局已按C公司投保工资数额3068.4元的标准向姚某发放了一次性伤残补助金21478.80元以及一次性医疗补助金为3068.4元。

法院认为：

根据《广东省工伤保险条例》第五十八条，C公司没有足额为姚某缴纳工伤保险费，导致工伤保险基金发放的一次性伤残补助金21478.80元、一次性工伤医疗补助金3068.40元低于姚某应得的工伤保险待遇，差额部分应由C公司补足。因此，C公司应向姚某支付一次性伤残补助金差额12866.07元（34344.87元-21478.80元）、一次性工伤医疗补助金1838.01元（4906.41元-3068.40元），两项合共14704.08元。

法院判决：

C公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向姚某支付一次性伤残补助金差额12866.07元、一次性工伤医疗补助金1838.01元，合共14704.08元。

四、律师意见

社保权利是劳动者享有的重要权利之一，是企业法定义务，无法通过约定方式规避责任。因此，企业与员工均应遵守国家规定，履行缴纳社会保险的义务，避免因漏缴、未缴引起的行政处罚、民事赔偿。同时，企业应与劳动者签订书面的、正式的劳动合同，设计合理的薪资结构，并将具体的薪酬结构写入劳动合同中，避免劳动者因薪酬结构不明与企业产生纠纷。

为避免企业需大量用工而承担大额的社保成本，企业可以通过劳务派遣、承包、承揽、劳务合同等非劳动合同形式以及非全日制用工形式，分散临时性、短期性、季节性的辅助性工作带来的用工风险。

特别需要用人单位注意的是，录用已超退休年龄但未享受退休待遇的人员，实践中即使用人单位愿意为该类人员缴纳社保，但社保机构却对该类人员不予办理缴纳社保手续，造成用人单位想为员工缴纳社保而不能的困境。但是这类人员如果在工作中发生伤亡事故，社保机构及法院往往倾向于认定工伤。用人单位在这种情形下，一方面因伤亡员工没有参保，不能向社保部门申请理赔，另一方面却要依据工伤认定书参照工伤标准赔偿。这类情形风险极大。因此，如何正确处理此类人员的用工问题，对用人单位来说非常重要。